Становление и развитие современных
правовых систем
Революции XVII-XVIII вв. и их роль в формировании
права нового типа. Становление современного права - это
длительный исторический процесс, охватывающий несколько
столетий и начавшийся еще в раннем средневековье. Он
протекал эволюционно и более плавно, чем соответствую-
щие процессы в сфере политики и государства, где они
нередко принимали форму общественных катаклизмов.
Историко-культурные корни современного права склады-
вались на почве рецепированного римского права, городс-
кого права, международного торгового права и были дос-
таточно глубокими и прочными. Но вместе с тем правовые
системы эпохи средневековья были весьма несовершенны, а
многие их положения тормозили развитие политической де-
мократии и капиталистического предпринимательства. Эти
черты средневековых правовых систем, отличавшихся к то-
му же отсутствием внутреннего единства, препятствовали
прогрессивным изменениям в праве.
Важную роль в реформировании старого феодального
права на новой основе сыграли английская революция XVII
в. и французская революция XVIII в. Эти революции, осо-
бенно французская, были серьезным испытанием на проч-
ность оставшейся от средневековья правовой надстройки.
Как всякие общественно-политические катаклизмы, эти ре-
волюции не способствовали непосредственному укреплению
правовых начал в обществе. Наоборот, они привели во
многом к неоправданному разрушению правового здания,
создаваемого веками, к ломке традиционной правовой
культуры, к правовому нигилизму и волюнтаризму.
Как показал исторический опыт Франции и Англии, созда-
ние нового права происходило не только в годы революци-
онных потрясений, а, наоборот, в годы, характеризующие-
ся политической стабилизацией и духом консерватизма.
Тем не менее в широкой исторической перспективе эти ре-
волюции, положив начало перевороту в области экономики
и политико-государственных структур, в конечном счете
привели к значительным изменениям и в области права, к
формированию нового правового порядка, способствовавше-
го становлению и быстрому развитию капитализма.
Пределы вторжения революции в средневековое право,
темпы обновления и переустройства правовой системы во
многом зависели и от конкретных исторических условий
разных стран. Там, где конфликт между интересами предп-
ринимателей и всего общества с феодальным правом принял
наиболее острые формы, где в борьбу с архаичным фео-
дальным правопорядком активно включились плебейские
слои населения, смена средневековой правовой системы
новым правом (как показывает пример Франции) произошла
быстрее и в более радикальных формах. Там, где револю-
ция не привела непосредственно к политическому господс-
тву буржуазии, где последние шли к власти долгим путем
и через серии компромиссов с землевладельцами (особенно
показателен пример Англии), послереволюционное право в
большей степени было проникнуто духом традиций и сохра-
няло элементы средневековой правовой системы.
Таким образом, современное право в странах Запада (в
первую очередь в Англии и Франции) складывалось и раз-
вивалось как логическое продолжение сложившихся ранее
систем средневекового (например, "общего права") и даже
античного (римского) права. Новое право не могло быть
чем-то существенно иным, чем предшествующее право, пос-
кольку в своем саморазвитии оно вобрало в себя, сохра-
нило и использовало многие его конструктивные, общест-
венно-полезные элементы.
Степень правопреемства современного и предшествовав-
шего ему права (например, римского, обычного) была
столь велика, что, в сущности, нигде дореволюционные
правовые системы не исчезли бесследно. Значительная их
часть вошла в обновленном виде в современное право,
трансформировалась в его нормы, так как и средневековое
право функционировало в обществе, знавшем уже и частную
собствен-
ность, и рыночные отношения, и достаточно высокий уро-
вень юридической техники. Отрицание средневекового пра-
ва в ходе революций XVII-XVIII вв. и в последующие пе-
риоды происходило главным образом применительно к той
части его норм, которые игнорировали коренные интересы
частных собственников, затрудняли дальнейшую эволюцию и
внутреннее согласование самой правовой системы, прихо-
дили в противоречие с экономическими и политическими
потребностями капитализма.
Становление нового права означало большой прогресс в
истории человеческого общества. Оно проходило не только
путем отрицания и упразднения средневековых институтов
в экономике и политике. Право обнаружило огромный сози-
дательный потенциал, создавало необходимый простор для
роста производства и торговли, для проявления личной
инициативы, для всестороннего удовлетворения потребнос-
тей быстро развивающегося общества. На новой историчес-
кой ступени развития права в нем проявился ряд важных
свойств и качеств.
Право нового времени, в отличие от дореволюционного,
которое характеризовалось разобщенностью и правовым
партикуляризмом, повсеместно рождалось в виде интегри-
рованных национальных правовых систем. Именно капита-
лизм, ломающий всевозможные сословные, региональные,
таможенные и иные барьеры, привел к возникновению не
только национальных государств, но и национальных пра-
вовых систем. В новых правовых системах проявляется тот
уровень развития, когда государство начинает играть ре-
шающую роль в формировании самого облика правовой сис-
темы. Правовая система получает новое качество, новый
способ своего существования - систему законодательства
и систему права, которая практически лишь в зачаточном
виде присутствовала в древнем и средневековом общест-
вах.
Национальные правовые системы, в отличие от расщеп-
ленных правовых систем предшествующей эпохи, приобрета-
ют не только общегосударственную силу, но и новое со-
держание. Они вбирают в себя и правовой опыт предшест-
вующих поколений, и действующее право, и систему права,
и правовое сознание. Новые правовые системы порождали и
новые формы существования самого права, которое вырас-
тало в большинстве случаев не на обычаях и судебной
практике, а на законодательных и иных нормативных
актах. Доминирующим началом, своего рода ядром в право-
вых системах нового времени с самого начала становится
конституционное (государственное, публичное) право, на
базе которого строилось правовое здание любого общест-
ва.
Новые правовые системы сложились под воздействием
формирующегося капитализма, нуждающегося и в адекватной
правовой системе, и в едином правовом поле. Особое сис-
темообразующее значение в становлении нового права име-
ло законодательство. Условно мировую историю права мож-
но разделить на две большие эпохи. В древнем мире и в
средние века право рождалось в основном не из установ-
лении государства, а из реально существующих и призна-
ваемых самим обществом отношений.
В новое время право в своем саморазвитии по-прежнему
отражает внутренние потребности общества и меняющиеся
жизненные условия. Но в нем, особенно с развитием конс-
титуционных начал, законодательство становится уже ве-
дущим источником права. Именно оно, а не средства само-
регуляции, становится стержнем правовой системы, право-
образующим фактором. Законодательство выступает как
важнейший инструмент развития права, придавая ему сис-
темность, целостность.
В древнем мире и в средние века даже наиболее полные
законодательные акты (например, свод законов Юстиниана
и др.) никогда не создавали основной массы правовых
норм, отличаясь казуистичностью. Правовые нормы в эти
эпохи формировались через народные обычаи и через су-
дебную практику. Только в новое время и особенно в XX
в. право, сохраняя общечеловеческую ценность, находящую
выражение в доктрине "верховенства права", выступает в
значительной степени в качестве предписания государс-
твенных органов.
Сложившиеся после революции и получившие свое разви-
тие современные правовые системы наряду с принципом
"верховенства права", "верховенства закона" включают в
себя и другие принципы. В отличие от средневекового но-
вое право базировалось на принципах индивидуализма, от-
ражавшего в свою очередь раскрепощение личности, ее ос-
вобождение от корпоративных, сословных и иных феодаль-
ных уз. Это нашло свое выражение уже в первых конститу-
ционных и иных законодательных актах французской рево-
люции (Декларации прав человека и гражданина и др.). В
центр право-
вых систем нового времени был поставлен именно человек,
личность, а не сословно-корпоративные образования. От-
сюда и права человека в самих юридических документах
стали рассматриваться как естественные, священные и не-
отчуждаемые. В свою очередь они подкреплялись целой со-
вокупностью прав гражданина в публичной и частной сфе-
рах.
Важнейшим принципом новых правовых систем стала сво-
бода. Она была не только выражением общечеловеческого
гуманистического идеала, но и выступала как составной
элемент гражданского общества с присущими ему свободой
предпринимательства, свободой торговли, свободой конку-
ренции и иных экономических и социальных свобод, кото-
рые в свою очередь немыслимы без свободы политической.
Не менее важным принципом права в новое время становит-
ся равенство, которое отразило эгалитаристские настрое-
ния в обществе. В юридическом смысле равенство было не-
обходимым элементом самой системы предпринимательства,
ибо оно положено в основу всех договорных отношений, в
том числе трудовых.
Как показал сам процесс формирования послереволюци-
онного права, указанные выше принципы и устои права, в
том числе и политические свободы, не могли быть обеспе-
чены без прочного правопорядка. Предпринимательская де-
ятельность особенно нуждалась в упорядоченности и ста-
бильности, с чем связывались представления о разумном
строе. Поэтому другим основным принципом нового права
стала законность. Она явилась условием реализации поли-
тических и гражданских прав, гарантией демократических
институтов власти, а также стабильности всего экономи-
ческого оборота.
Становление англосаксонской и континентальной право-
вых систем (семей). В XVIII-XIX вв. в связи с образова-
нием ряда новых государств в Америке (США) и в Европе
(Бельгия, Италия и т. д.), с завершением территориаль-
ного раздела мира и образованием колониальных империй,
с распространением рыночных структур по всему земному
шару капитализм превратился в мировую систему, опреде-
ляющую последующий ход развития человеческой цивилиза-
ции. Интернационализация экономической и политической
жизни имела своим результатом растущее взаимодействие
правовых систем различных стран, преодоление их былой
самоизоляции.
Особенно заметным становится воздействие права ведущих
держав мира (прежде всего Англии и Франции) на правовую
жизнь стран, которые позднее вступили на путь создания
капиталистического общества. Взаимодействие правовых
систем в этих условиях принимает самые разнообразные
формы, а их сходство значительно увеличивается. Этому
содействовала широкая рецепция (заимствование) целых
национальных правовых систем, насильственное внедрение
чужеземного права а также более мягкая трансплантация
принципов права одних стран в правовые системы других
стран.1 В немалой степени на процессы растущего взаимо-
действия и взаимовлияния отдельных национальных право-
вых систем разных стран в конце XIX - начале XX вв.
сыграл)и и новые технические возможности капитализма -
современные средства транспорта, связи, информации и т.
д.
В связи с широкими процессами рецепции и трансплан-
тации права на базе английской и французской националь-
ной правовой системы сложились так называемые мировые
системы (семьи) права - англосаксонская и континенталь-
ная (романо-германская). Эти структурные общности
представляли собой две большие группы национальных пра-
вовых систем, различающихся по своей внутренней струк-
туре и внешним юридическим характеристикам.
Каждая из этих двух систем имеет свой "генетический
код", свои исторические корни. Несмотря на то, что
французская и английская правовые системы уходят своими
корнями в средние века, возникновение мировых систем
права связано именно с процессом утверждения господства
капитализма. Доминирующее положение этих стран в сфере
права определялось также и тем, что в XIX в. они были
наиболее богатыми и развитыми, превратившись к тому
времени в крупнейшие колониальные державы.
Особенно тесно связано с колониальной политикой об-
разование англосаксонской системы права. Большое значе-
ние колониального фактора в истории этой системы во
многом определяется тем, что английское право, уникаль-
ное по способам своего формирования, содержанию и фор-
ме, обладающее большим потенциалом саморазвития, было
тем не менее слишком традиционным, национальным, а по-
тому сложным и недоступным для рецепции, для более или
менее широкого восприятия в других странах мира. В итоге
англосаксонская правовая семья превратилась в мировую
систему не в результате рецепции трудных для понимания
английских правовых форм, а путем их трансплантации или
насильственного внедрения в процессе колониальной экс-
пансии.
На начальных этапах английской колониальной экспан-
сии были выработаны две судебные доктрины, способство-
вавшие именно трансплантации, а не рецепции английского
права. Согласно первой из этих доктрин, англичанин,
отправляющийся за границу, "берет с собой" английское
право. Тем самым, английский суд как бы гарантировал
англичанину, находящемуся в английских колониях ("за
морями"), сохранение всех свобод и демократических инс-
титутов, которые существовали в самой метрополии. Эта
доктрина стала следствием обобщения правового опыта,
накопленного в первых королевских колониальных хартиях.
Так, еще в королевской Хартии Виргинии от 1606 г. гово-
рилось, что "наши подданные, все вместе и каждый в от-
дельности... будут иметь и пользоваться всеми Свобода-
ми, Вольностями и Иммунитетами в любом из наших владе-
ний во всех их значениях и смыслах, как если бы они ро-
дились и жили в пределах нашего королевства Англии".
Согласно второй доктрине, сформулированной в 1693 г.
судьей Холтом, в случае освоения англичанами "незасе-
ленных" земель местное индейское и иное туземное насе-
ление не должно было приниматься во внимание как "неци-
вилизованное". В этих колониях считались действующими
все законы Англии. Термин "законы Англии" в колониаль-
ной практике подразумевал не только статуты, но и "об-
щее право" и "право справедливости", т. е. прецедентное
право, которое вводилось в судах, создаваемых английс-
кими колонистами.
Введение в действие положений английского права в
колониях переселенцев осуществлялось не только на осно-
ве указанных судебных доктрин, но и путем издания спе-
циальных королевских хартий, а также законов парламен-
та. Так, например, в хартии, выданной Карлом II
Ост-Индской компании в 1683 г., указывалось, что судьи
должны решать дела в соответствии с "правосудием, спра-
ведливостью и доброй совестью", то есть практически в
соответствии с английским прецедентным правом. Специ-
альными актами английское право было введено в североа-
мерикан-
ских колониях, позднее распространено на Канаду (кроме
Квебека, где сохранило свое действие французское пра-
во), Австралию, Новую Зеландию, Южную Африку, на базе
которых позднее оформились английские доминионы. Норма-
тивными актами королей английское право внедрялось
"сверху" и в новых колониях в Азии и в Океании.
В конце XIX в. в связи с окончательным разделом Аф-
рики английские законы, а также прецедентное право были
введены специальными правительственными актами в афри-
канских колониях (в 1874 г. - в Гане, в 1880 г. - в Сь-
ерра-Леоне, в 1897 г. - в Кении и т. д.).
В XIX в. законодательство, вводящее в колониях анг-
лийское право, довольно четко указывало и пределы при-
менения его источников. Так, например, Ордонанс 1874 г.
для Золотого Берега (Гана) постановил, что в колонии
действует "общее право, справедливость и статуты общего
характера, которые действовали в Англии на 24 июля 1874
г.", то есть на момент издания Ордонанса. Там же указы-
валось, что "во всех вопросах, в которых имеется конф-
ликт или расхождение между нормами справедливости и
нормами общего права, относящимися к одному и тому же
вопросу, предпочтение должно отдаваться нормам справед-
ливости". Подобные положения предусматривались в зако-
нодательстве, изданном для других колоний. В Либерии,
основанной неграми - переселенцами из США, английское
"общее право" первоначально было позаимствовано в его
американском варианте. В законе 1820 г. указывалось,
что в стране вводится "общее право в том виде, в каком
оно было преобразовано и действует в Соединенных Шта-
тах". Правда, в 1824 г. новый закон говорил уже о дейс-
твии "общего права и обычаев судов Великобритании и Со-
единенных Штатов", а в 1839 г. было постановлено, что в
Либерии действуют "те части общего права, которые уста-
новлены в "Комментариях" Блэкстона, и поскольку они мо-
гут быть применены к условиям данного народа".
Обычно англичане не уничтожали в колониях полностью
традиционное местное право (например, индусское, му-
сульманское, обычное и т. д.), что было просто невоз-
можно сделать, но это право действовало в пределах, ус-
тановленных английским законодательством или колониаль-
ными властями. В таких условиях возникали и своеобраз-
ные смешанные правовые системы, состоявшие из элементов
английского и
местного туземного права (например, англо-индусское
право). Традиционное право регулировало главным образом
семейные отношения и сохраняло свое подчиненное положе-
ние по отношению к английскому праву, которое определя-
ло развитие правовой системы в этих странах в целом. В
колониях и протекторатах Англии и Юго-Восточной Азии
(Малайя, Сингапур, Гонконг, Бруней) английское право
переплеталось часто с элементами индусского и китайско-
го права, которое действовало в индийских и китайских
поселениях и у торговцев, а также с нормами мусульманс-
кого права, которое утверждалось здесь по мере расп-
ространения ислама. В колониальных владениях Англии в
Африке в определенных пределах (особенно в области се-
мейных, наследственных и т. п. отношений) действовали
нормы обычного права, но воздействие английского права
в целом шло по возрастающей линии. В результате во вто-
рой половине XX в., когда прошел процесс деколонизации
британской империи, новые государства, возникшие на ба-
зе английских колоний, практически оказались в сфере
влияния и действия англосаксонской системы права.
|
